БЕЗВОЗМЕЗДНАЯ ПЕРЕДАЧА ИЛИ ПРОДАЖА АКЦИЙ/ДОЛЕЙ ЧЛЕНАМ СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ, ИСПОЛНИТЕЛЬНОГО ОРГАНА, РАБОТНИКАМ ХОЗОБЩЕСТВА
Д.В.ЖИЛЕВСКИЙ,
юрист, специалист рынка ценных бумаг
Актуально на 04.01.2023
В Законе о хозобществах возможность безвозмездной передачи или продажи акций/долей членам совета директоров, исполнительного органа, работникам хозобщества появилась с 28.04.2021 в связи с внесением соответствующих дополнений в нормы Закона о хозобществах (ч. 8 ст. 3, абз. 4 ч. 8 ст. 39, ч. 4, 7 - 10 ст. 76, абз. 7 ч. 1 ст. 77, ст. 102-1 Закона о хозобществах). В материале автора поговорим о теоретических и практических аспектах института безвозмездной передачи или продажи акций/долей.
Напомним, что с 28.03.2018 в рамках ПВТ была предусмотрена возможность в целях апробации новых правовых институтов на предмет возможности их имплементации в гражданское законодательство Республики Беларусь заключать между собой и (или) с третьими лицами (подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8):
соглашение о предоставлении опциона на заключение договора;
опционный договор.
В рамках указанных правовых механизмов резиденты ПВТ, а также третьи лица, не являющиеся резидентами ПВТ, но заключающие с ними соответствующие соглашения (договоры), получили возможность осуществлять безвозмездную передачу или продажу акций/долей членам совета директоров, исполнительного органа, работникам.
Аналогичные положения, но с более подробным правовым регламентированием были предусмотрены с 17.09.2021 для особой экономической зоны - Китайско-Белорусского индустриального парка "Великий камень" (подп. 2.10 п. 2 Указа N 166).
Отметим, что в Законе о хозобществах законодатель не использует понятия "опцион на заключение договора" и "опционный договор" по аналогии с нормами подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8 и подп. 2.10 п. 2 Указа N 166 по одной простой причине: указанные понятия имеют более широкое правовое содержание и применение и не ограничиваются только возможностью безвозмездной передачи или продажи акций/долей хозобществ в рамках таких институтов. Поэтому институт безвозмездной передачи или продажи акций/долей членам совета директоров, исполнительного органа, работникам хозобщества, прописанный в нормах Закона о хозобществах, можно использовать в рамках институтов опциона на заключение договора или опционного договора, с учетом рамок правового регулирования, определенных в подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8 и подп. 2.10 п. 2 Указа N 166. Но при этом институты опциона на заключение договора или опционного договора не тождественны институту безвозмездной передачи или продажи акций/долей членам совета директоров, исполнительного органа, работникам хозобщества, прописанному в нормах Закона о хозобществах.
С учетом изложенного в рамках настоящей статьи не будут отдельно рассматриваться опцион на заключение договора и опционный договор, при этом акцент будет сделан на практической стороне реализации безвозмездной передачи или продажи акций/долей членам совета директоров, исполнительного органа, работникам хозобщества, прописанной в нормах Закона о хозобществах, без привязки к тому, является ли хозобщество резидентом ПВТ или Китайско-Белорусского индустриального парка "Великий камень".
Для начала отметим основные признаки института безвозмездной передачи или продажи акций/долей в Законе о хозобществах.
1. Теоретические аспекты института безвозмездной передачи или продажи акций/долей
1.1. Круг лиц, в отношении которых действует указанный институт
Лицами, выступающими в качестве покупателя (при продаже акций/долей) или "принимающей" стороны (при безвозмездной передаче акций/долей), могут выступать (ч. 7 ст. 76, абз. 7 ч. 1 ст. 77, ч. 11 ст. 78, ст. 102-1 Закона о хозобществах):
- члены совета директоров;
- члены исполнительного органа;
- работники хозобщества.
Напомним, что членами совета директоров могут быть только физлица (ч. 2 ст. 51 Закона о хозобществах).
В отношении членов исполнительного органа хозобщества отметим, что это касается как единоличного исполнительного органа (директора или генерального директора), так и членов коллегиального исполнительного органа хозобщества (правления или дирекции) (абз. 3 ч. 3 ст. 33, ч. 1 ст. 54 Закона о хозобществах).
Представляется интересным вопрос о том, может ли рассматриваемый институт применяться к управляющей организации (управляющему). Так, полномочия исполнительного органа хозобщества по решению общего собрания участников хозобщества могут быть переданы по договору другой коммерческой организации (управляющей организации) или ИП (управляющему) (ч. 9 ст. 53 Закона о хозобществах). Если исходить из буквального понимания смысла норм абз. 8 ч. 1 ст. 35, абз. 3 ч. 8 ст. 39 Закона о хозобществах, в которых понятия "члены исполнительного органа" и "управляющая организация (управляющий)" рассматриваются как самостоятельные и не тождественные понятия, то с учетом использования законодателем формулировки "передача полномочий исполнительного органа" в норме ч. 9 ст. 53 Закона о хозобществах в целях применения рассматриваемого института его нормы не распространяются на управляющую организацию (управляющего).
Несмотря на то что нормы Закона о хозобществах не указывают напрямую, что членами коллегиального исполнительного органа могут являться только физические лица, однако данный вывод следует из анализа нормы ч. 3 ст. 54 Закона о хозобществах, поскольку понятия "смерть", "объявление умершим", "признание недееспособным или безвестно отсутствующим" применимы только к физическим лицам (п. 2 ст. 16, ст. 29, 38, 41 ГК).
Применительно к понятию "работник хозобщества" речь также идет о физлице (абз. 13 ч. 1 ст. 1 ТК). Нужно отметить, что рассматриваемый институт не будет применяться к физлицам, выполняющим работы для хозобщества по гражданско-правовым договорам, т.к. такие лица не являются работниками хозобщества в буквальном понимании смысла этого слова и исходя из норм абз. 13, 14 ч. 1 ст. 1, п. 2 ст. 6 ТК.
Отметим, что, каким именно категориям работников могут быть проданы либо безвозмездно переданы акции/доли, в Законе о хозобществах не указано. Следовательно, данный вопрос решается хозобществом самостоятельно и должен быть отражен исходя из ч. 7 ст. 76, ч. 2 ст. 102-1 Закона о хозобществах:
- в уставе (как минимум в части возможности продажи либо безвозмездной передачи акций или доли работникам хозобщества);
- в ЛПА, утвержденных общим собранием акционеров (только для АО), и (или) в гражданско-правовых (трудовых) договорах, заключаемых с такими лицами (для всех хозобществ).
1.2. Необходимость отражения в уставе хозобщества института безвозмездной передачи или продажи акций/долей
Для практической реализации рассматриваемого института нужно отразить возможность продажи либо безвозмездной передачи акций/долей в уставе хозобщества (ч. 7 ст. 76, ч. 2 ст. 102-1 Закона о хозобществах).
В каком порядке должны вноситься такие изменения в устав, в Законе о хозобществах не указано. Автор полагает, что здесь применяется общий порядок (ч. 9 ст. 83, ч. 3 ст. 109 Закона о хозобществах):
- не менее 3/4 голосов лиц, принимающих участие в собрании, если большее число голосов не предусмотрено уставом АО;
- не менее 2/3 голосов от общего количества голосов участников ООО (ОДО), если большее число голосов для принятия таких решений не предусмотрено уставом общества.
1.3. Порядок принятия хозобществом решения о безвозмездной передаче или продаже акций/долей членам совета директоров, исполнительного органа, работникам хозобщества
Решение о безвозмездной передаче или продаже акций/долей принимается в следующем порядке:
- простым большинством голосов (более 50%) лиц, принявших участие в собрании, если большее число голосов не предусмотрено уставом (для АО) (ч. 2 ст. 45 Закона о хозобществах);
- всеми участниками единогласно (для ООО (ОДО)) (ч. 3 ст. 100, ч. 1 ст. 102-1 Закона о хозобществах).
В Законе о хозобществах нет какой-либо специальной нормы по порядку голосования в АО по этому вопросу, в отличие от ООО (ОДО). Более того, в нормах Закона о хозобществах нет указания на то, в чью конкретно компетенцию входит данный вопрос, т.е. общего собрания акционеров или совета директоров. Автор полагает, что здесь следует исходить из того, что вопрос увеличения уставного фонда АО путем эмиссии акций дополнительного выпуска или вопрос приобретения акций собственного выпуска самим АО относится к компетенции общего собрания акционеров (ч. 9 ст. 83 Закона о хозобществах). Основываясь на этом, можно предположить, что дальнейшая судьба дополнительно эмитированных либо приобретенных самим АО акций посредством их безвозмездной передачи или продажи также должна определяться общим собранием акционеров.
1.4. Условия безвозмездной передачи или продажи акций/долей членам совета директоров, исполнительного органа, работникам хозобщества
1.4.1. Условия безвозмездной передачи или продажи акций дополнительного выпуска членам совета директоров, исполнительного органа, работникам в АО
В АО безвозмездная передача или продажа акций дополнительного выпуска членам совета директоров, исполнительного органа, работникам может осуществляться только при исполнении общим собранием акционеров или советом директоров условий, предусмотренных ЛПА, утвержденными общим собранием акционеров, и (или) гражданско-правовыми (трудовыми) договорами, заключаемыми с такими лицами (ч. 7 ст. 76 Закона о хозобществах).
Автор отмечает, что АО вправе предусмотреть указанные условия как в ЛПА, утвержденном общим собранием акционеров, так и в гражданско-правовых (трудовых) договорах, заключаемых с указанными лицами, а также одновременно и в ЛПА, и в указанных договорах, что следует из буквального прочтения нормы ч. 7 ст. 76 Закона о хозобществах.
Если речь идет о безвозмездной передаче или продаже акций дополнительного выпуска в отношении АО, в уставном фонде которого есть акции Республики Беларусь и (или) ее административно-территориальной единицы, то в этом случае эмиссия акций дополнительного выпуска в указанных целях возможна только по согласованию с Президентом Республики Беларусь (ч. 8 ст. 76 Закона о хозобществах). Автор считает важным отметить, что в АО, в уставном фонде которого есть акции Республики Беларусь и (или) ее административно-территориальной единицы, безвозмездная передача или продажа акций дополнительного выпуска также осуществляется только при исполнении вышеуказанными лицами условий, предусмотренных ЛПА, утвержденными общим собранием акционеров, и (или) гражданско-правовыми (трудовыми) договорами, заключаемыми с такими лицами, поскольку норма ч. 7 ст. 76 Закона о хозобществах является общей для всех АО.
Нужно отметить, что законодателем в отношении АО, в уставном фонде которого есть акции Республики Беларусь и (или) ее административно-территориальной единицы, дополнительно сделан акцент на том, что если акции дополнительного выпуска будут безвозмездно передаваться указанным лицам, то такая передача допускается только при условии достижения показателей эффективности деятельности АО по истечении сроков, определенных гражданско-правовыми (трудовыми) договорами, заключаемыми с такими лицами (ч. 8 ст. 76 Закона о хозобществах).
1.4.2. Условия безвозмездной передачи или продажи акций членам совета директоров, исполнительного органа, работникам, приобретенных самим АО
Безвозмездную передачу или продажу акций дополнительного выпуска членам совета директоров, исполнительного органа, работникам регулируют нормы ч. 7, 8 ст. 76 Закона о хозобществах. Однако указанные нормы не регулируют безвозмездную передачу или продажу указанным лицам акций, которые приобретены самим АО. Автор отмечает, что сама по себе ст. 76 Закона о хозобществах, исходя из ее названия, должна регулировать процесс размещения АО акций, при этом под размещением акций понимается совершение гражданско-правовых сделок либо иных юридически значимых действий, направленных на возникновение права собственности или иного вещного права на акции у их первого владельца, влекущих передачу акций их первым владельцам. Указанные сделки не являются сделками, совершаемыми в процессе обращения акций (абз. 32 ч. 1 ст. 1 Закона о рынке ценных бумаг). Учитывая это, по мнению автора, выглядит нелогичным добавление законодателем норм ч. 9, 10 в ст. 76 Закона о хозобществах, которые регулируют процесс приобретения и последующего отчуждения акций самого АО, т.е. уже ранее размещенных акций.
Если акции АО уже размещены, то все последующие сделки с такими акциями осуществляются в порядке обращения таких акций и не с учетом ст. 76 Закона о хозобществах, регулирующей процесс их размещения, а с учетом норм ст. 77, 78 Закона о хозобществах, определяющих процесс приобретения своих собственных акций самим АО.
Приобретать АО ранее размещенные акции собственного выпуска по решению такого АО в целях их последующей безвозмездной передачи либо продажи членам совета директоров, исполнительного органа и (или) работникам этого АО позволяет норма абз. 7 ч. 1 ст. 77 Закона о хозобществах. Также такая возможность есть при выкупе акций АО по требованию его акционеров (ч. 11 ст. 78 Закона о хозобществах).
При этом в ст. 77, 78 Закона о хозобществах нет норм, которые бы по аналогии с ч. 7, 8 ст. 76 Закона о хозобществах предписывали бы АО осуществлять безвозмездную передачу либо продажу приобретенных акций членам совета директоров, исполнительного органа и (или) работникам этого АО только в случае исполнения вышеуказанными лицами условий, предусмотренных ЛПА, утвержденными общим собранием акционеров, и (или) гражданско-правовыми (трудовыми) договорами, заключаемыми с такими лицами. Следовательно, в описанном случае безвозмездная передача либо продажа акций, приобретенных самим АО по основаниям, указанным в ст. 77, 78 Закона о хозобществах, членам его совета директоров, исполнительного органа и (или) работникам этого АО допускается без исполнения такими лицами каких-либо условий. Хотя с практической точки зрения, учитывая, что указанная передача или продажа акций является инструментом мотивации, осуществление безвозмездной передачи либо продажи акций в зависимости от исполнения определенных условий и (или) достижения конкретных результатов является целесообразным. Поэтому АО вправе также предусмотреть в ЛПА и (или) гражданско-правовых (трудовых) договорах, заключаемых с такими лицами, обозначенные условия.
Автор считает важным отметить, что в силу ч. 6 ст. 77, ч. 11 ст. 78 Закона о хозобществах приобретенные самим АО акции по основаниям, указанным в ст. 77, 78 Закона о хозобществах, могут находиться в распоряжении АО не более года, если иной срок, как меньший, так и больший, не предусмотрен уставом такого АО. В ином случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного фонда АО на сумму номинальных стоимостей акций, поступивших в его распоряжение. Таким образом, пропуск годичного срока либо иного срока, установленного уставом АО, приведет к невозможности безвозмездной передачи или продажи акций членам совета директоров, исполнительного органа, работникам, поскольку последствия пропуска такого срока сформулированы законодателем императивно в ч. 6 ст. 77 Закона о хозобществах, а если все-таки будет осуществлена такая передача или продажа акций, то такие сделки могут быть признаны недействительными по основанию, указанному в ст. 169 ГК, ч. 9 ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг. Для резидентов ПВТ и Китайско-Белорусского индустриального парка "Великий камень" в этой части установлены исключения (ч. 10 подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8, ч. 10 подп. 2.10 п. 2 Указа N 166). То есть у них нет обязанности уменьшать свой уставный фонд на сумму номинальных стоимостей акций, поступивших в распоряжение.
1.4.3. Условия безвозмездной передачи или продажи долей членам совета директоров, исполнительного органа, работникам ООО (ОДО)
Возможность безвозмездной передачи или продажи долей членам совета директоров, исполнительного органа, работникам ООО (ОДО) предусмотрена ст. 102-1 Закона о хозобществах, и, как в случае с безвозмездной передачей или продажей акций, приобретенных АО по основаниям, указанным в ст. 77, 78 Закона о хозобществах, такая возможность передачи или продажи доли в ООО (ОДО) не обременена необходимостью исполнения такими лицами каких-либо условий. Однако, как было сказано выше, ООО (ОДО) вправе определить такие условия в ЛПА и (или) гражданско-правовых (трудовых) договорах, заключаемых с такими лицами.
В отношении же ООО (ОДО), в уставных фондах которых доли принадлежат Республике Беларусь и (или) ее административно-территориальным единицам, безвозмездная передача либо продажа долей (части долей) допускается по согласованию с Президентом Республики Беларусь, а безвозмездная передача долей (части долей) указанным лицам осуществляется при условии достижения показателей эффективности деятельности ООО (ОДО) по истечении сроков, определенных гражданско-правовыми (трудовыми) договорами, заключаемыми с такими лицами.
Автор отмечает, что доли (части долей), которые могут быть переданы либо проданы в ООО (ОДО) указанным лицам, изначально должны быть приобретены ООО (ОДО) в порядке ст. 99 Закона о хозобществах. Таким образом, такие доли (части долей) могут быть приобретены ООО (ОДО) в случаях:
если участники ООО (ОДО) не воспользуются своим преимущественным правом покупки доли (части доли) участника в уставном фонде ООО (ОДО) в срок, определенный уставом этого общества;
если участник ООО (ОДО) не внес свой вклад в уставный фонд этого общества в срок, определенный решением об учреждении общества, либо внес только часть вклада.
ООО (ОДО) в течение одного года со дня приобретения им долей (частей долей) участников в его уставном фонде должно распределить эти доли (части долей) между всеми его участниками пропорционально размерам их долей в уставном фонде либо продать эти доли (части долей) в порядке осуществления преимущественного права приобретения доли в уставном фонде ООО (ОДО), установленном ст. 98 Закона о хозобществах, или передать их в порядке, установленном ст. 102-1 Закона о хозобществах. По истечении указанного срока ООО (ОДО) должно уменьшить свой уставный фонд на величину стоимости приобретенных им долей (частей долей) (ч. 1, 4 ст. 100 Закона о хозобществах). Для резидентов ПВТ и Китайско-Белорусского индустриального парка "Великий камень" в этой части установлены исключения (ч. 10 подп. 5.2 п. 5 Декрета N 8, ч. 10 подп. 2.10 п. 2 Указа N 166). То есть у них нет обязанности уменьшать свой уставный фонд на величину стоимости приобретенных ими долей (частей долей).
1.5. Соотношение безвозмездной передачи акций/долей рассматриваемого института с дарением и нормами законодательства, ограничивающего случаи дарения
Безвозмездную передачу акций/долей не стоит рассматривать в качестве дарения в смысле норм гл. 32 ГК.
Во-первых, по мнению автора, нелогичным и непоследовательным было бы законодателю вводить новый институт в Закон о хозобществах, но при этом создавать препятствия для его практической реализации, соотнося его с дарением в прямом понимании норм гл. 32 ГК.
Во-вторых, безвозмездная передача акций/долей членам совета директоров, исполнительного органа, работникам хозобщества осуществляется только при условии исполнения условий, предусмотренных ЛПА, утвержденными общим собранием акционеров (только для АО), и (или) гражданско-правовыми (трудовыми) договорами (для всех хозобществ). Это само по себе указывает на отсутствие признаков дарения в таких правоотношениях, поскольку хозобщество достигает определенных результатов посредством действий рассматриваемых лиц и именно в силу этого хозобщество безвозмездно передает акции/доли (ч. 2 п. 1 ст. 543 ГК).
Автор отмечает, что предусмотрено, что дарение акций юрлиц Республики Беларусь может осуществляться только Республике Беларусь (ее административно-территориальным единицам) либо лицам, являющимся по отношению к дарителю родителями, детьми, усыновителями, усыновленными, супругом (супругой), родителями супруга (супруги), родными братьями и сестрами, внуками, бабкой, дедом, если иное не установлено Президентом Республики Беларусь (ч. 4 подп. 1.15 п. 1 Указа N 277). При признании безвозмездной передачи акций/долей в рамках рассматриваемого института дарением нужно было бы констатировать, что этот механизм является нерабочим в силу ограничения, установленного ч. 4 подп. 1.15 п. 1 Указа N 277. Однако, как было отмечено автором, было бы нелогичным и непоследовательным для законодателя рассматривать такую безвозмездную передачу акций/долей как дарение и создавать искусственные ограничения для этого. Поэтому автор полагает, что ограничение, установленное ч. 4 подп. 1.15 п. 1 Указа N 277, не может применяться к рассматриваемому институту.
2. Практические аспекты реализации института безвозмездной передачи или продажи акций/долей членам совета директоров, исполнительного органа, работникам хозобщества
Итак, участники (акционеры) хозобщества хотят установить дополнительный механизм мотивации для членов совета директоров, исполнительного органа, работников хозобщества в виде возможности безвозмездной передачи или продажи акций/долей хозобщества при исполнении ими определенных условий. Необходимо учитывать следующие моменты.
2.1. Проверка устава хозобщества на предмет наличия возможности безвозмездной передачи или продажи акций/долей членам совета директоров, исполнительного органа, работникам хозобщества
Указанная возможность для ее практической реализации должна быть в обязательном порядке отражена в уставе хозобщества (ч. 7 ст. 76, ч. 1 ст. 102-1 Закона о хозобществах). Поэтому если она отражена в уставе, то вносить какие-либо изменения и (или) дополнения в устав хозобщества не требуется, а если нет - то нужно внести соответствующие изменения и (или) дополнения в устав хозобщества.
2.2. Принятие решения о внесении изменений и (или) дополнений в устав хозобщества и их госрегистрация
При отсутствии в уставе хозобщества возможности безвозмездной передачи или продажи акций/долей членам совета директоров, исполнительного органа, работникам хозобщества необходимо внести соответствующие изменения и (или) дополнения в устав хозобщества.
Вопрос внесения изменений и (или) дополнений в устав хозобщества, в чем бы они не выражались, относится к исключительной компетенции общего собрания участников (акционеров) (абз. 2 ч. 1, ч. 3 ст. 34, ч. 1 ст. 79 Закона о хозобществах).
Как было отмечено выше, при голосовании на общем собрании участников (акционеров) по указанному вопросу применяется общий порядок, определенный ч. 9 ст. 83, ч. 3 ст. 109 Закона о хозобществах:
- не менее 3/4 голосов лиц, принимающих участие в собрании акционеров, если большее число голосов не предусмотрено уставом АО;
- не менее 2/3 голосов от общего количества голосов участников ООО (ОДО), если большее число голосов для принятия таких решений не предусмотрено уставом ООО (ОДО).
Примерные формулировки в уставе хозобщества могут выглядеть следующим образом.
Пример
Для ООО (ОДО): "По решению общего собрания участников, принятому всеми участниками Общества единогласно, доли (части долей) в уставном фонде Общества, приобретенные самим Обществом, в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим Уставом и законодательством, могут быть безвозмездно переданы или проданы членам совета директоров (при его создании), исполнительного органа, работникам Общества при исполнении указанными лицами условий, предусмотренных соответствующим локальным правовым актом, утвержденным общим собранием участников Общества (при его наличии), и (или) гражданско-правовыми (трудовыми) договорами, заключаемыми с такими лицами.".
Для АО: "По решению общего собрания акционеров, принятому не менее 3/4 голосов лиц, принимающих участие в собрании, Общество вправе осуществлять эмиссию акций дополнительного выпуска в целях последующей их безвозмездной передачи либо продажи членам совета директоров (при его создании), исполнительного органа и (или) работникам Общества.
По решению общего собрания акционеров, принятому не менее 3/4 голосов лиц, принимающих участие в собрании, Общество вправе приобретать акции Общества в целях последующей безвозмездной передачи либо продажи членам совета директоров (при его создании), исполнительного органа и (или) работникам Общества. Приобретение Обществом акций Общества в целях последующей безвозмездной передачи либо продажи членам совета директоров (при его создании), исполнительного органа и (или) работникам Общества осуществляется за счет чистой прибыли специального фонда, созданного Обществом. Порядок создания и функционирования специального фонда определяется локальным правовым актом, утвержденным решением общего собрания акционеров, принятым не менее 3/4 голосов лиц, принимающих участие в собрании. При продаже членам совета директоров (при его создании), исполнительного органа и (или) работникам Общества акций Общества, приобретенных за счет средств специального фонда, полученные от такой продажи акций денежные средства направляются на формирование данного фонда.
Безвозмездная передача либо продажа членам совета директоров (при его создании), исполнительного органа и (или) работникам Общества акций дополнительного выпуска и (или) приобретенных самим Обществом осуществляется при исполнении ими условий, предусмотренных локальными правовыми актами, утвержденными общим собранием акционеров, и (или) гражданско-правовыми (трудовыми) договорами, заключаемыми с такими лицами.".
Внесенные в устав хозобщества изменения и (или) дополнения необходимо зарегистрировать в порядке, определенном п. 16 Положения о госрегистрации, поскольку в силу ч. 1 п. 3 ст. 48 ГК изменения в уставе хозобщества приобретают силу для третьих лиц, которыми в рассматриваемой ситуации выступают члены совета директоров, исполнительного органа, работники хозобщества, с момента их госрегистрации.
2.3. Закрепление в ЛПА и (или) в гражданско-правовых (трудовых) договорах условий, при исполнении которых может осуществляться безвозмездная передача или продажа акций/долей членам совета директоров, исполнительного органа, работникам хозобщества
Закон о хозобществах не конкретизирует, каким именно образом в ЛПА и (или) гражданско-правовых (трудовых) договорах должны быть отражены условия, которых должны достичь указанные лица, для того чтобы они могли претендовать на безвозмездную передачу или продажу им акций/долей, поэтому в этой ситуации хозобщество имеет полную свободу действий, а наполняемость содержания таких условий зависит от конкретных обстоятельств, особенностей деятельности хозобщества, а также желания участников (акционеров). Целесообразно формулировать в указанных документах условия таким образом, чтобы они исключали возможность их двоякого толкования.
2.4. Заключение сделок по безвозмездной передаче или продаже акций/долей членам совета директоров, исполнительного органа, работникам хозобщества
Закон о хозобществах не содержит специальных норм, регламентирующих порядок заключения сделок по безвозмездной передаче или продаже акций/долей членам совета директоров, исполнительного органа, работникам хозобщества. Как было отмечено выше, сделки по безвозмездной передаче акций/долей не стоит рассматривать как дарение в смысле гл. 32 ГК.
2.4.1. Сделка по безвозмездной передаче или продаже долей ООО (ОДО)
Законодатель не указывает в нормах Закона о хозобществах на вид договора, который подлежит заключению при безвозмездной передаче долей в уставном фонде ООО (ОДО), соответственно, по мнению автора, стороны могут заключить так называемый непоименованный договор (подп. 1 ч. 2 п. 1 ст. 7 ГК). Поскольку законодателем не сформулированы существенные условия такого договора, то необходимо руководствоваться нормами п. 1 ст. 402 ГК. Что касается продажи долей в ООО (ОДО), то здесь заключению подлежит классический договор купли-продажи долей.
Автор отмечает, что несмотря на то что норма ч. 5 ст. 97 Закона о хозобществах, регламентирующая порядок совершения сделки по отчуждению доли участника, напрямую не применима к рассматриваемой ситуации, однако она по аналогии закона может быть применена при безвозмездной передаче или продаже долей в уставном фонде ООО (ОДО), т.е. как минимум такая сделка должна быть совершена в простой письменной форме, а если уставом или соглашением сторон установлена соответствующая обязанность - то должно быть соблюдено требование о ее нотариальной форме.
В рассматриваемой ситуации также возможно, хотя и не обязательно, применение в части письменного уведомления ООО (ОДО) о состоявшемся отчуждении доли (части доли) с представлением доказательств такого отчуждения аналогии с ч. 4 ст. 101 Закона о хозобществах.
Поскольку совершение указанных сделок может быть сопряжено с изменением состава участников ООО (ОДО), то необходимо будет внести соответствующие изменения и (или) дополнения в устав ООО (ОДО) и в двухмесячный срок представить их для госрегистрации в силу ч. 1 п. 22 Положения о госрегистрации.
2.4.2. Сделка по безвозмездной передаче или продаже акций ЗАО, ранее приобретенных ЗАО в соответствии со ст. 77, 78 Закона о хозобществах
При безвозмездной передаче или продаже акций ЗАО, которые ранее были приобретены ЗАО в соответствии со ст. 77, 78 Закона о хозобществах, т.е. в ситуации, когда такие акции не размещаются в порядке их первичного размещения, а обращаются на рынке ценных бумаг, такие сделки совершаются на неорганизованном рынке с обязательной регистрацией сделки брокером или депозитарием и соблюдением условий, указанных в ч. 3 ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг, гл. 2 Инструкции о порядке обращения ценных бумаг (абз. 23 ч. 1 ст. 1, ч. 5 ст. 24, ч. 1 ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг).
2.4.3. Сделка по безвозмездной передаче или продаже акций дополнительного выпуска АО
При безвозмездной передаче или продаже акций дополнительного выпуска как ЗАО, так и ОАО речь идет об их первичном размещении. Следовательно, такое размещение осуществляется с соблюдением порядка, указанного в ч. 3 - 5 ст. 76 Закона о хозобществах, гл. 9 Инструкции о регистрации ценных бумаг:
АО проводит закрытое размещение акций дополнительного выпуска;
сама по себе эмиссия акций дополнительного выпуска может осуществляться как за счет собственного капитала АО, так и за счет средств членов совета директоров, исполнительного органа, работников АО.
Порядок эмиссии акций дополнительного выпуска, в случае если такая эмиссия осуществляется за счет собственного капитала этого АО, регламентируется нормами п. 60 Инструкции о регистрации ценных бумаг. В этом случае возникновение права собственности на акции дополнительного выпуска у членов совета директоров, исполнительного органа, работников АО осуществляется путем их распределения среди членов совета директоров, исполнительного органа и (или) работников этого АО (подп. 60.4 п. 60 Инструкции о регистрации ценных бумаг). Таким образом, акции дополнительного выпуска передаются указанным лицам безвозмездно, поскольку речь идет об использовании собственного капитала АО.
В ситуации, когда для эмиссии акций дополнительного выпуска используются средства членов совета директоров, исполнительного органа, работников АО, т.е. указанные лица фактически покупают такие акции, процедура эмиссии таких акций будет проводиться в порядке, указанном в п. 62 Инструкции о регистрации ценных бумаг. Соответственно, проводится закрытая подписка на акции (абз. 25 ч. 1 ст. 1 Закона о рынке ценных бумаг). Автор отмечает, что по общему правилу при увеличении уставного фонда путем эмиссии дополнительного выпуска акций, размещаемых путем проведения закрытой подписки, АО обязано увеличить уставный фонд за счет собственного капитала этого АО (фонда переоценки в полном объеме) (ч. 1 п. 61 Инструкции о регистрации ценных бумаг). Однако данное требование не применяется в случае, когда закрытая подписка проводится среди членов совета директоров, исполнительного органа и (или) работников АО (ч. 2 п. 61 Инструкции о регистрации ценных бумаг).
2.4.4. Сделка по безвозмездной передаче или продаже акций ОАО, ранее приобретенных ОАО в соответствии со ст. 77, 78 Закона о хозобществах
В отношении акций ОАО установлено, что сделки купли-продажи акций при их обращении совершаются только на организованном рынке, при этом рассматриваемый институт в части продажи акций не подпадает под перечень исключений, указанных в ч. 1 ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг, в связи с чем его практическая реализация в настоящий момент невозможна. Соответствующие изменения внесены в ч. 1 ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг Законом N 197-З, положения которого вступают в силу с 23.07.2023. С этой даты сделки купли-продажи акций в пользу членов совета директоров, исполнительного органа, работников ОАО будут осуществляться на неорганизованном рынке с обязательной регистрацией сделки у брокера или депозитария и соблюдением условий, указанных в ч. 3 ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг, гл. 2 Инструкции о порядке обращения ценных бумаг (абз. 23 ч. 1 ст. 1, ч. 5 ст. 24, ч. 1 ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг).
Что касается безвозмездной передачи акций ОАО, ранее приобретенных ОАО в соответствии со ст. 77, 78 Закона о хозобществах, в пользу членов его совета директоров, исполнительного органа, работников ОАО, то поскольку такие сделки фактически не являются сделками купли-продажи акций, они подлежат совершению на неорганизованном рынке с обязательной регистрацией сделки у брокера или депозитария и соблюдением условий, указанных в ч. 3 ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг, гл. 2 Инструкции о порядке обращения ценных бумаг (абз. 23 ч. 1 ст. 1, ч. 5 ст. 24, ч. 1 ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг, п. 3 Инструкции о порядке обращения ценных бумаг).